公司對其分公司如何控製法律風險?
【案情簡介】
張某與李某在北京設立生產性企業——甲有限公司，業務範圍遍布全國，其朋友Ａ、Ｂ、Ｃ有意向分別在各自所處的三個省會開辦甲公司的分公司，銷售公司產品。其實剛開始談的時候是分別設立甲公司的辦事處，利益分配按流水劃分，各自承擔自己的成本支出，甲公司占４０％，Ａ、Ｂ、Ｃ分別占６０％，辦事處隻管業務，不設獨立財務部門，但因為辦事處業務銷售、資金往來、發票稅務等不方便，所以張某、李某與Ａ、Ｂ、Ｃ商議後設立分公司。張某和李某考慮如下問題：設立分公司後，從公司層麵考慮應如何管理分公司？如何保證財務不出問題？分公司給公司如何繳納利潤？辦事處、分公司、子公司的區別主要在哪裏？
【法律問題】
1. 公司究竟應該設立分公司還是辦事處或是子公司？
2. 子公司與分公司有何不同的法律特點？
3. 公司如何控製分公司的法律風險？
【法理分析】
一、公司究竟應該設立分公司還是辦事處或是子公司？
公司要在外地建立銷售點，公司究竟該設立分公司還是辦事處或是子公司，應當考慮法律風險、組織結構、稅負情況等因素，然後作出抉擇。
首先，從經營角度考慮，辦事處是公司在外地設置的一個聯絡機構，隻能是完成一些事務性工作，而不能直接以辦事處名義經營，如果在當地以辦事處名義注冊機構，稅務工商部門是不允許其單獨經營的。分公司是公司的一部分，對外而言，並不是一個獨立的主體；分公司是公司下屬的直接從事業務經營活動的分支機構或附屬機構。分公司不具有法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔民事責任。分公司雖不具獨立法律地位，但根據《民事訴訟法》第四十九條和《民訴意見》第四十條規定，依法設立的分公司可以作為民事訴訟的當事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨立的締約能力。而子公司是獨立於母公司存在的法人實體，子公司具有法人資格，可以獨立承擔民事責任，因此子公司可以獨立經營。由此可見，辦事處是不能經營的，分公司可以經營，但不是獨立主體，子公司可以獨立經營，且是獨立的主體。
其次，從組織機構來看，辦事處隻是公司的辦事機構，隻要明確負責人即可，而分公司作為公司的業務部門之一，可以自己的名義對外從事業務，其負責人由公司直接委派，而子公司則需要依照公司法要求設立股東會、董事會或執行董事、監事會或監事、經營管理機構等。
再次，從責任承擔看，由於辦事處不從事經營活動當然不存在經營風險，但其對外行為產生的責任和風險由公司承擔；由於分公司是公司的一部分，不具備獨立法人資格，因此分公司的經營行為所產生的民事責任由公司承擔。至於子公司，由於其有獨立的法律地位，其經營行為以及其他行為所產生的民事責任均由其獨立承擔。
最後，從稅負角度看，辦事處不存在稅負問題，子公司和分公司的稅收利益存在著較大差異，公司在選擇組織形式時應細心比較、統籌考慮、正確籌劃。由於分公司不是一個獨立法人，它實現的盈虧要同公司合並計算納稅，而子公司是一個獨立法人，母、子公司應分別納稅，而且子公司隻能將稅後利潤按股東占有的股權比例進行股利分配。一般說來，如果組建的公司一開始就可盈利，設立子公司就更為有利，子公司在盈利的情況下，可享受到當地政府提供的各種稅收優惠和其他經營優惠。如果擬組建的分公司或子公司在經營初期會發生虧損，那麼組建分公司就更為有利，這樣可減輕公司的稅收負擔。
據上，辦事處、分公司也好，子公司也好，都是可選擇的合作方式。但考慮到對外的責任、稅負，又考慮到公司是產品的生產者，A、B、C分別提供其所在省內的渠道和資源，按一定比例分攤費用，再考慮到涉及資金，需要A、B、C拿出資金，因此擬由A、B、C與甲公司共同出資分別設立子公司更為合適，而不是設立分公司、辦事處。就本案來講，以上三種方式相比較而言，采用子公司的方式更妥當些。