王瑋
摘要：立法上的疏漏導致了司法實踐中共同犯罪認定的混亂，因此有必要對共同犯罪的立法完善進行研究。應當在刑法總則中對共同犯罪加以明確規定，在共同犯罪的概念中將按分工分類的共同犯罪形態都納入到共同犯罪中，從而解決共同犯罪的定罪問題。在按作用分類中將共同犯罪人分為主犯和從犯，取消脅從犯的規定，從而解決共同犯罪的量刑問題。這樣的立法重構，使按分工分類和按作用分類有機地結合起來，避免了現行刑法對共同犯罪規定的不合理、不完善之處。
關鍵詞：共同犯罪分類立法重構
一、引言
案例：甲（成年男子）、乙（成年男子）、丙（13歲幼女），甲以談戀愛為名欺騙丙，相約來到乙家，甲對乙說借用一下乙的房子，並讓乙出門時將門從外麵鎖好，免得被丙家人發現，乙照甲的要求做，乙走後，甲與丙發生了性關係，次日晨，乙開鎖進家後徑直走向床邊，查看被褥，說丙不是處女。檢察機關以甲、乙構成強奸罪的共同犯罪向法院提起公訴，一審法院以乙沒有預謀，沒有奸淫的故意，當時並不知道丙的實際年齡，且沒有實行奸淫行為為由宣判乙不構成犯罪。筆者將結合以上案例對共同犯罪的概念和分類進行闡述。
二、現行刑法對共同犯罪的定義和共同犯罪人的分類
（一）現行刑法對共同犯罪的定義
刑法第25條第1款規定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”從形式上看，這就是刑法典中共同犯罪的法定概念。這一概念為共同犯罪的認定提供了基本的法律依據，規定了共同犯罪的主體必須是二人以上，其客觀條件是具有共同的犯罪行為，主觀條件是具有共同的犯罪故意。
（二）現行刑法對共同犯罪所作的分類
從各國立法例來看，對共同犯罪人分類的標準主要有兩種：一是以共同犯罪人在共同犯罪活動中的分工為標準，簡稱分工分類法。按分工分類法能夠客觀地反映各共犯者在共同犯罪中的實際分工及其聯係形式，便於解決對共犯的定罪問題。但不能充分地揭示各共犯者在共同犯罪中所起的作用，難以圓滿地解決對共同犯罪人的量刑問題；二是以共同犯罪人在共同犯罪活動中的作用為標準，簡稱作用分類法。按作用分類法能反映各共犯者在共同犯罪中的作用及其社會危害程度，便於解決共同犯罪人的量刑問題，但不能全麵顯示各共犯者在共同犯罪中的分工及其彼此聯係形式，在解決共同犯罪人的定罪及其他若幹特殊問題上顯露出不足。
現行刑法采用了將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯，同時還規定教唆犯的意見。這種分類法既不同於單純的按分工分類法，也有別於純粹的按作用分類法，是以按作用分類為主、以按分工分類為輔的一種新的四分法。
（三）結合案例略論我國刑法對共同犯罪的定義和分類的不完善、不合理
上述案例中，我們暫且把甲乙是否明知丙為不滿14歲的幼女放到一邊，看看判決無罪的理由，就不難發現，之所以判處乙無罪顯然是將共同犯罪的構成要件混同於單獨犯罪。在共同犯罪中，由於共同犯罪的犯罪構成不完全等同於單獨犯罪，而是在刑法分則規定的單獨犯罪的基本構成要件的基礎上經過修正的犯罪構成。在共同犯罪中要求每個犯罪人的行為均符合分則的構成要件是不符合共同犯罪理論的，這是對共同犯罪的曲解。按照共同犯罪理論及我國刑法總則的規定，任何形式的共同犯罪都要符合主觀和客觀相統一的原則。即共同犯罪在客觀方麵必須是各個共同犯罪人實施了共同犯罪活動，在主觀方麵的共同犯罪故意，是指各共同犯罪人通過犯意聯絡，明知自己與他人配合、共同實施犯罪會造成某種危害結果，並且希望或者放任這種危害結果發生的心理態度。可見，各共同犯罪人之間的犯意聯絡及對行為危害結果的預見是構成共同犯罪故意的實質性內容；而對危害結果的態度，可以是希望或者放任兩種不同形式。也就是說，在共同犯罪故意的認定中，並不要求各共同犯罪人的犯罪故意內容完全一致，也並不要求各共同犯罪人分別獨自具備某種具體犯罪的主觀要件的全部內容，隻以各共同犯罪人的犯意相互連接，共同形成某一具體犯罪的主觀要件的整體為滿足。實際上，各個共同犯罪人由於其地位、角色不同，他們的犯罪故意內容往往是有所不同的，對於幫助故意的認定，隻要求證明幫助犯明知他人將要實行犯罪，並積極提供幫助、創造便利條件即可，上述案例中的乙的行為就是典型的幫助行為。至於行為人有無特定的犯罪目的、犯罪結果是否其所積極追求的，均不影響幫助故意的認定。如婦女幫助男子實施強奸行為，該婦女雖不具有強奸目的，但仍能成立強奸罪共犯，這一點在司法解釋和司法實務界已達成共識。那麼，為什麼當一個男子為實施強奸（奸淫幼女）提供幫助的行為，就不構成犯罪了呢？這和我國刑法對幫助犯的規定不嚴謹有很大關係。刑法總論中關於主犯、從犯的規定，並不必然得出在共同犯罪中起輔助作用的就是幫助犯的結論，因此實際操作者對總則中是否規定了幫助犯的理解不一，而在分則中卻規定了對極少數犯罪的幫助犯以共犯論處。這種立法上的不嚴謹使司法人員形成了一種誤解：對分則條文中明確規定為犯罪的幫助行為，按共同犯罪處理，而分則中沒有規定，司法解釋也沒有相關規定的就不構成犯罪。從而導致了對同一犯罪事實有些地方認定為犯罪，而有地方則作無罪處理的混亂局麵。