四、對價調整條款問題
上麵談到，外資股權並購項目，股權轉讓協議簽訂後到目標公司交割，期間有一個相對較長的過渡期。在此時期，目標公司仍由原股東負責生產經營，但是目標公司相應的經營成果，最終將由並購方來承擔，因此為了控製風險並激勵目標公司原股東，股權轉讓的總對價往往不是一個固定的數字，而是會設置專門的對價調整條款，通過交割日目標公司若幹財務數據的考核，對總對價進行調整。此次並購項目也不例外，該500強公司就設置了交割日目標公司現金額、庫存額作為總對價調整的指標。以現金指標為例，股權轉讓協議根據盡職調查的數據，並結合目標公司的經營狀況，預先設置一個交割日的賬麵現金目標，如果交割日實際現金額與目標有差額的，則對總對價進行相應的增減。由於總對價調整的指標不可能麵麵俱到，那樣交易將過於繁瑣，且無異於在交割時對公司價值重新進行了一次評估，因此作為被並購方，就應該善於理解並把握總對價調整的指標，在不違反“賣方承諾”條款的前提下，對過渡期目標公司的經營進行適當調整。以此次項目為例，由於交割日現金是調整總對價的因素，因此在過渡期中，對於正常的應收應付賬款就應該加強管理和調整，顯然盡快收回應收款和適當利用應付款賬期，能夠達到增加交割日現金額，並上調總對價的目的。同樣地，盡量銷售庫存，將庫存轉化為銷售收入，交割日現金額將增加，雖然庫存額將減少，但由於利潤的因素，無疑總對價通過調整將獲得上調。此外，對於並購方要求目標方在過渡期需要采取的行為，比如此次並購項目中，並購方要求目標公司在過渡期在美國進行商標注冊，因此而支出的現金，應該明確約定可以從交割日現金目標中扣除。
因此，對於對價調整條款的設計，被並購方律師如果能結合目標公司的實際，合理設計，將會使被並購方獲得可觀的利益。
經典評析
此次外資股權並購項目，一方是世界500強公司，也是該領域世界最大的製造商，而目標公司雖然也是國內該行業的領軍企業，但作為一家成立僅10年的中國民營公司，股東均為自然人，雙方在經濟實力、行業地位，特別是在公司並購經驗方麵存在著比較明顯的差距。體現在對於本次項目的投入上也顯得較為懸殊。並購方為此次並購項目，專門從美國指派了公司並購部門一位資深經理具體負責，並聘請了專項的法律顧問、財務顧問，同時對於環保、職業病等事項專門委托中介機構評估檢測；而目標公司一方，除了聘請我們為專項法律顧問外，包括財務在內的事項，均由公司內部各部門負責支持。在項目進展過程中，在感受到並購方的專業和高效外，也感受到了其“優越性”和“強勢”的一麵。在項目的進行過程中，並購方始終處於較為主導的地位，交易的框架、合同文本均由其首先提出。這種情況是否意味著作為被並購方的法律顧問，工作相對輕鬆呢？恰恰相反，我們認為，這因為雙方在實力上的客觀差距，被並購方更加應該注意，對於交易條款的設置及細節要慎之又慎，對於事關被並購方權益的問題要據理力爭，根據具體情況大膽提出方案及建議。當然，前提是要對外資並購的程序和法律法規有熟練的把握，同時掌握一定的稅收、財務等知識，再對項目特點和客戶需求有明確的了解，這樣提出的意見和方案才能做到既有針對性，保護了客戶的利益，又能有理有據，讓並購方接受。