第二節 知識產權律師實務(1 / 3)

一、知識產權概述

知識產權法是民法的一部分,民事權利的一種,它和財產所有權、債權、人身權相並列的,在我國《民法通則》中它是屬於四大民事權利的一類。

1.概念

知識產權是一種民事權利,是指民事主體對智力創造成果和工商業標記依法享有的專有權。這種民事權利從主體來看就是公民、法人或者其他組織。

2.特征

客體的抽象性:知識產權所保護的對象是一種特殊形態的財產,是人的智力活動所創造的智慧成果,統稱為知識產品。知識產權的客體區別於財產權的客體,它不是具有物理實體的有形的物,它表現的是知識信息形態的財產。這種財產是抽象的,比如說作品、發明創造、商標都是知識產權的保護對象。

權利的排他性:知識產權是民事主體對知識產品依法享有的專有權,這種專有權是排他性權利(支配權)。從主體的權利屬性看,它的權利主體是特定的,義務主體是不特定的,也就是說權利人之外,任何人都負有尊重他人知識產權的義務;從權利內容來看,知識產權是許可或禁止他人利用知識產品,行使知識產權的權利,是對知識產權的一種控製權。沒有經過許可而使用他人知識產權的行為是違法行為。

內涵的多樣性:知識產權包括著作權、專利權、商標權。這三個知識產權是最基本的內容,除此之外,還有其他的知識產權:集成電路布圖設計權、植物新品種權、商業秘密權和地理標記權,知識產權的範圍仍在不斷擴張中。

知識產權中的律師實務分為商標權中的律師實務、專利權中的律師實務,以及著作權中的律師實務。

二、商標權中的律師實務

商標是用以區別商品或服務來源的標記。我國《商標法》規定:商標使用的文字、圖形或者其組合,應具有顯著特征,便於識別。目前,對商標的顯著性,很難作出一個統一的標準。對不同的商品,不同的商標,顯著性標準也不一樣,但獲得注冊的商標一定可以使消費者將不同企業的商品區別開。

商標中的律師業務可分為訴訟業務和非訴訟業務兩類。

(一)商標權訴訟案件

這類案件主要是侵犯商標專有權而產生的訴訟案件,具體的侵權形式有:

(1)未經商標注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用其注冊商標。

(2)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的行為。

(3)偽造、擅自製造他人注冊商標標識或者銷售這種標識的行為。

(4)未經商標注冊人同意,更換其注冊商標並將該更換商標的商品又投入市場的。

(5)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

律師代理商標權訴訟案件時應注意仔細分析並確定侵權類型,盡可能搜集侵犯商標權造成的影響的證據,特別是涉及貨幣賠償方麵的證據;及時配合委托人向人民法院申請采取強製措施停止侵權行為;仔細甄別管轄法院:關於管轄法院問題,要考慮的因素較多,總的來說:選擇管轄法院有一個原則,就是方便執行。實踐中出現的情況有時候很複雜,有時候侵權行為既不在原告地,又不在被告地,而是出現在第三地,甚至有好幾個第三地,這時候律師需要綜合考慮,選擇適宜的管轄法院;理性的確定賠償數額:律師在向委托人建議賠償數額時,在情況允許下,應勸說委托人理智的處理賠償數額這個問題。一味要求高額賠償實踐證明並不可取,比如在很多情況下被告人往往人數眾多,清償能力又低下。按照我國法律規定,賠償數額包括侵權期間所得的非法利益以及權利人為製止侵權行為所做的合理付出,而實踐中,如何確定非法利益和合理有諸多難點。總之,及時製止侵權行為的擴大,盡可能避免損失才是正確的應對策略。

(二)商標權非訴訟案件

律師辦理商標權非訴訟案件時應把握以下要點:

1.按要求提出商標注冊申請

包括:向國家工商行政管理總局商標局提交《商標注冊申請書》和有關文件,並繳納費用,這一程序稱“商標注冊申請”。商標注冊申請是取得商標專用權的前提,也是獲得商標專用權的必經程序。因此律師應審查委托的資格當時是否符合《商標法》和《商標法實施條例》的規定。

2.按規定的途徑提交商標注冊申請

包括:按照《商標法》規定的注冊條件、原則和程序,向商標管理機關提出申請。

3.完備商標注冊申請書件

包括:提交《商標注冊申請書》一份。也即一份申請書上填報的商品或服務隻能限定在《商標注冊用商品和服務國際分類表》中的一個類別之內。委托商標代理組織代為辦理的,還應提交《商標代理委托書》一份;《商標注冊申請書》應當填寫工整,申請人的名稱、地址應當準確;每件申請應附商標圖樣10張(指定顏色)的彩色商標,應交著色圖樣10張,黑白墨稿1張;出示企業營業執照副本或提供經發證機關簽章的營業執照複印件,以自然人名義申請注冊商標的,應提供相應的身份證件;申請書文件應當使用中文,外文文件應當附送中文譯本;用人物肖像作為商標申請注冊的,申請人必須提供肖像權人的授權書並需經公證機關公證;委托人為外國人並要求優先權的,須在申請書上填寫初次申請國、初次申請日期及申請號,並需在3個月內向商標局提交優先權證明文件,逾期不提交證明文件的,視為未要求優先權;申請集體商標、證明商標注冊的,還需要提供相應的章程及主體資格證明。